非法定形式要件的商标查询

(一)商标查询的必要性

商标查询是商标注册申请人在正式向商标局提出申请之前,为了了解是否有与其申请注册的商标可能构成冲突的在先商标,而通过商标服务机构进行的有关商标注册或申请信息的查询,包括商标检索以及根据检索结果进行的分析报告。商标查询不是商标注册申请的必经程序,是否查询完全取决于申请人的意愿。商标查询的必要性表现在:一是商标资源有限。文字、图形是商标的主要资源,因为其没有天然的来源,其社会性决定了它在量和质上的缺陷。文字具有相对的稳定性,特别是历史悠久的民族所创造的文字,经过数千年的发展演变和淘汰,使现代文字在数量上保持恒定状态。以汉字为例,商务印书馆出版的《现代汉语词典》收录了一万七千多个汉字,而汉字的注音只有471个。千变万化的图形,按其描绘的内容和形式,分为29类共1394个要素,基本上将注册商标的图形涵盖。从实际使用的角度看,文字、图形资源也是有限的。二是我国有效注册商标数量大,商标注册难度加大。截止到2003年年底,我国的有效注册商标已逾197.3万件,这意味着可构成商标的各种要素资源越来越稀缺,申请商标注册的难度也越来越大。基于每件商标注册申请费用比事先查询费用高出十几倍,因此,为了提高商标注册申请的成功率,尽量避免不必要的损失,商标申请前的查询是十分必要的。

(二)商标查询的作用

1.对申请注册商标做到心中有数

作为提高商标注册申请前的准备工作,商标查询对申请人非常重要。尤其是商标本身独创性较差的,如为代表常见事物的图形、文字或者纯文字商标字数较少,存在在先注册及申请的可能性较小时,商标查询可以使申请人对其商标能否比较顺利地注册做到心中有数。如果查询结果显示,在相同或类似商品上不存在已注册或已申请的相同或近似商标,那么所查询的商标最终注册的可能性就大。如果查出相同或近似的在先注册或在先申请的商标,申请人则面临选择,是仍然将所查询的商标申请注册,还是改弦易辙,对商标进行修改或对商品进行调整,或者干脆另起炉灶,甚至放弃提交申请。为保险起见,建议申请者可准备一个或几个应变商标,在力争主要目标商标注册的同时,提交几个备用的商标,一旦主商标被拒绝注册,其他商标仍然能够有机会获得注册并投放使用。

2.弄清商标能否安全使用

在我国,从提出商标申请注册,商标注册申请被受理,到初步审定以及公告,再到商标被核准注册,一般要经过一年以上的时间。在这漫长的申请过程中,申请人由于对其商标最终能否获得注册没有把握,往往不敢放心使用其商标。如果不进行查询而贸然使用,有可能出现两种不利的局面:一是造成对他人注册商标的侵权;二是因商标最终无法获得注册而放弃使用,使已投入的商标宣传费用及已经建立的商誉化为泡影。因此,如果商标所有人急于使用其商标,在使用之前进行商标查询也是非常必要的。
非法定形式要件的商标查询

3.发现抢注商标,采取法律救济措施

商标抢注尤其是恶意抢注是屡禁不止的现象。如果商标使用人使用的商标具有一定的知名度,产品销路也不错,就很有可能被其他人抢先以自己的名义注册。在发生商标抢注的案件中,抢注者往往有三类:一类是商标所有人的合作伙伴,如销售代理等。他们的目的往往是为了获得或巩固自己独家代理的地位,或者向被抢注人索取高额转让费;第二类是“搭便车者”,即企图利用被抢注商标的良好商誉,有意识造成消费者误认而获取不当利益,这类人通常是与商标使用人使用商标的同类产品的生产经营者。三是商标据客,即纯以诈取被抢注人商标转让费或许可使用费为目的抢注他人的商标,而抢注人自己并没有使用抢注商标的意图。因此,进行商标查询,对发现商标抢注,减轻、避免及挽回损失,具有重大意义。如果通过查询得知抢注商标尚在申请阶段,还未获得注册,就可及时在异议公告期间提出异议。否则,抢注商标注册后再申请撤销就会麻烦得多。进行商标查询对于及时发现商标抢注进而采取措施防止、制止乃至夺回被抢注商标是非常重要的。

但是商标查询也有一定的局限性。如查询的准确性无法得到绝对的保障,其主要原因是供查询的档案有的未必完备;新提交的申请要经过一段时间才能供查询;要求优先权的申请可能对查询之后提交的申请构成障碍,因为,有的商标申请可以通过要求优先权获得一个较早的申请日期,这种情况是不可预知的,故商标查询也就无能为力;较难查明跨类近似的商标。尽管商标查询存在许多局限性,但其作用不可否认。从实践看,经过查询后再提交的商标申请,其注册的成功率大大高于未经过查询即提交的申请的成功率。

(三)如何办理商标查询

企业办理商标查询,可以委托商标代理机构向国家工商行政管理总局商标局提出查询申请,也可以直接到商标局下属的通达商标服务中心查询。申请查询时应明确商标的名称及商品名称,并交纳查询费用。提供查询结果的时间,普通查询为5个工作日,加急查询为3个工作日,遇节假日顺延。商标查询结果所显示的资料一般是查询日之前3?4个月之前申请的,已经注册或通过初步审查,输入商标局电脑资料库的商标信息,而未输入的正在申请或审查中的商标信息无法提供。

查询报告所提供的资料,一般会出现以下两种情况:一是未发现有在先权利的相同或近似商标,则说明申请人所查询的商标只要不违反《商标法》的有关规定(显著特征、禁用条款之规定),则很可能注册成功,因此,应及时向商标局提出商标注册申请。而且,一般可以提前投入使用,有利于及时抢占市场,使竞争处于较有利的地位。二是有在先权利的相同或近似商标,应当在专业人士的指导下,对查询的结果作出正确的分析和判断,不要轻易地提出或放弃申请,以免造成不可挽回的损失。因为商标查询员判断相同或近似的标准与审查员是有一定的差异的,查询员只是简单地将查询结果尽可能全面地提供给查询者,并不绝对表明该商标在未来的审查中能否得到核准。